Já foi
vítima de um esquema destes? Muitos são-no e mal se dão conta…
A
propósito do logro em que caiu a mãe de uma jornalista do DN, Fernanda Câncio,
senhora de uns provectos 91 anos, com a charla do WAP Billing, renova-se uma
recomendação emanada há já alguns anos da Autoridade Nacional de Comunicações
após o surgimento das primeiras reacções contra tão decantada vigarice, que
além do mais, configura um típico crime de burla que atinge um inenarrável
universo de consumidores…
“A Autoridade Nacional de Comunicações (ANACOM) tem vindo a ser
confrontada com um número significativo de reclamações de utilizadores do
serviço de acesso à Internet móvel relacionadas com a cobrança de serviços e/ou
de conteúdos de entretenimento, incluindo toques, jogos, concursos ou wallpapers, subscritos, habitualmente,
mediante acesso a páginas da Internet.
Trata-se de casos no
âmbito dos quais, no essencial:
a) os reclamantes acedem
a páginas WAP (Wireless Application Protocol) nas quais adquirem, alegadamente
de uma forma inadvertida, conteúdos de entretenimento que tipicamente se
destinam a um consumo móvel, tais como toques, jogos ou wallpapers;
b) através de um acordo
celebrado entre o prestador do serviço de acesso à Internet móvel e os
fornecedores dos conteúdos, o preço dos conteúdos adquiridos, que consiste num
valor semanal ou mensal, é:
• no caso das ofertas pós-pagas, cobrado na fatura do serviço
de acesso à Internet móvel; e
• no caso das ofertas pré-pagas, descontado no saldo;
c) os utilizadores tomam
alegadamente conhecimento da situação ou através de um SMS gratuito que recebem
a confirmar a aquisição do conteúdo ou apenas através de posterior verificação
da factura ou do saldo.
Em resposta a
esclarecimentos solicitados por esta Autoridade, os prestadores do serviço de
acesso à Internet móvel sustentam que apenas procedem à facturação e à cobrança
do preço do serviço subscrito, em nome e por conta do respectivo fornecedor,
sendo alheios à contratação e à prestação do serviço.
Considerando que os
serviços em causa não são serviços de comunicações electrónicas, nem são
serviços de audiotexto nem de valor acrescentado baseados em mensagens,
(SMS/MMS), não estão, como tal, abrangidos por disposições sectorialmente
específicas.
Tendo, todavia, em conta
as atribuições da ANACOM em matéria de protecção dos consumidores, entende-se
que a legalidade da prática em causa deve ser apreciada no quadro da legislação
de protecção dos interesses dos consumidores, de aplicação transversal aos vários
sectores económicos.
1. Desde logo, importa
atender ao disposto na Lei n.º 24/96, de 31 de Julho, objecto de posteriores
alterações, que estabelece o regime legal aplicável à defesa dos consumidores.
Nos termos do n.º 4 do
artigo 9.º (Direito à protecção dos interesses económicos) do referido diploma,
«O consumidor não fica obrigado ao pagamento de bens ou serviços que não tenha
prévia e expressamente encomendado ou solicitado, ou que não constitua
cumprimento de contrato válido, não lhe cabendo, do mesmo modo, o encargo da
sua devolução ou compensação, nem a responsabilidade pelo risco de perecimento
ou deterioração da coisa».
Adicionalmente,
salienta-se o disposto no artigo 9.º-A (Pagamento adicionais) do mesmo diploma,
nele introduzido no âmbito da transposição (parcial) para a ordem jurídica
nacional da Directiva n.º 2011/83/UE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 25
de Outubro de 2011, nos termos do qual:
«1 - Antes de o
consumidor ficar vinculado pelo contrato ou oferta, o fornecedor de bens ou
prestador de serviços tem de obter o acordo expresso do consumidor para
qualquer pagamento adicional que acresça à contraprestação acordada
relativamente à obrigação contratual principal do fornecedor de bens ou
prestador de serviços.
2 - A obrigação de pagamentos
adicionais depende da sua comunicação clara e compreensível ao consumidor,
sendo inválida a aceitação pelo consumidor quando não lhe tiver sido dada a
possibilidade de optar pela inclusão ou não desses pagamentos adicionais.
3 - Quando, em lugar do
acordo explícito do consumidor, a obrigação de pagamento adicional resultar de
opções estabelecidas por defeito que tivessem de ser recusadas para evitar o
pagamento adicional, o consumidor tem direito à restituição do referido
pagamento.
4 - Incumbe ao fornecedor
de bens ou prestador de serviços provar o cumprimento do dever de comunicação
estabelecido no n.º 2.
5 - O disposto no
presente artigo aplica-se à compra e venda, à prestação de serviços, aos
contratos de fornecimento de serviços públicos essenciais de água, gás,
electricidade, comunicações electrónicas e aquecimento urbano e aos contratos
sobre conteúdos digitais.»
Resulta claro das
disposições supra citadas, em particular do disposto no n.º 1 do artigo 9.º-A
da Lei de Defesa do Consumidor, que, mesmo que os prestadores de serviços de
comunicações electrónicas não assegurem a prestação dos serviços ou a
disponibilização dos conteúdos de entretenimento em causa, deverão, na medida
em que procedem à cobrança dos valores aos mesmos associados, obter o acordo
expresso do consumidor seu cliente para qualquer pagamento adicional que
acresça à contraprestação acordada relativamente à obrigação contratual
principal, que, tipicamente, corresponde, nas situações em apreço, à prestação
do serviço de acesso à Internet, nomeadamente na vertente do acesso móvel.
A análise circunstanciada
dos elementos apurados por esta Autoridade no presente contexto aponta para que
o prévio e expresso acordo dos clientes consumidores associados à subscrição
desses serviços ou conteúdos para a respectiva facturação (no caso dos
pós-pagos) ou cobrança (no caso dos pré-pagos) não tenha sido obtido por parte
dos prestadores de serviços de comunicações electrónicas, o que se revela
desconforme com o disposto na Lei de Defesa do Consumidor.
Releva, porém, o facto de
a Lei de Defesa do Consumidor não dispor de regime sancionatório, fazendo
depender a defesa do que no mesmo se fixa de uma intervenção junto dos
Tribunais por parte das entidades a quem compete representar em juízo os direitos
e interesses colectivos e difusos dos consumidores.
2. O entendimento
decorrente da Lei de Defesa do Consumidor é reforçado por outros regimes de
protecção dos interesses dos consumidores, de aplicação transversal, embora de
modo específico e num âmbito mais limitado.
É o caso do Decreto-Lei
n.º 57/2008, de 26 de Março, objecto de posterior alteração, que estabelece o
regime aplicável às práticas comerciais desleais das empresas nas relações com
os consumidores, ocorridas antes, durante ou após uma transacção comercial
relativa a um bem ou serviço.
Nos termos do artigo
12.º, alínea f) do referido diploma, é considerada agressiva, em qualquer
circunstância, e como tal proibida (Vide artigos. 4.º e 6.º do mesmo diploma),
a prática comercial que consista em «Exigir o pagamento imediato ou diferido de
bens e serviços ou a devolução ou a guarda de bens fornecidos pelo profissional
que o consumidor não tenha solicitado, sem prejuízo do disposto no regime dos
contratos celebrados à distância acerca da possibilidade de fornecer o bem ou o
serviço de qualidade e preço equivalentes.».
O mesmo sucede com o
Decreto-Lei n.º 24/2014, de 14 de Fevereiro, que estabelece o regime jurídico
aplicável aos contratos celebrados à distância e aos contratos celebrados fora
do estabelecimento comercial, tendo em vista promover a transparência das
práticas comerciais e salvaguardar os interesses legítimos dos consumidores.
Com efeito, nos termos do
n.º 1 do artigo 28.º do referido diploma, «É proibida a cobrança de qualquer
tipo de pagamento relativo a fornecimento não solicitado de bens, água, gás,
electricidade, aquecimento urbano ou conteúdos digitais ou a prestação de
serviços não solicitada pelo consumidor (…)».
Face ao exposto, a ANACOM, no exercício das atribuições e
poderes que lhe são conferidos pela alínea h) do n.º 1 do artigo 8.º e pela
alínea b) do n.º 2 do artigo 9.º e ao abrigo do disposto na alínea q) do n.º 1
do artigo 26.º dos seus Estatutos, aprovados pelo Decreto-Lei n.º 39/2015, de
16 de Março, e sem prejuízo de outras iniciativas que, no quadro suas atribuições
e competências, entenda adequadas, recomenda às empresas que oferecem redes de
comunicações públicas e serviços de comunicações electrónicas acessíveis ao
público que tenham celebrado acordos com fornecedores de conteúdos e que, nesse
âmbito, procedam à cobrança de serviços ou conteúdos de entretenimento junto
dos respectivos clientes, o seguinte:
As empresas que oferecem
redes de comunicações públicas e serviços de comunicações electrónicas
acessíveis ao público apenas devem exigir aos seus assinantes o pagamento de
conteúdos digitais ou de serviços que não sejam de comunicações electrónicas
disponibilizados quando aqueles tenham prévia, expressa e especificamente
autorizado perante as mesmas, a realização do pagamento de cada um dos
referidos conteúdos ou serviços, através de declaração em qualquer suporte
duradouro.”